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Analisando os argumentos legais do TikTok em torno da liberdade de expressão, reivindicações de segurança nacional


A plataforma de mídia social TikTok afirma que um projeto de lei que proíbe o aplicativo nos EUA é “inconstitucional” e que irá combater esta última tentativa de restringir seu uso em tribunal.

O projeto de lei em questão, assinado pelo presidente Joe Biden na quarta-feira, dá à controladora chinesa ByteDance nove meses para alienar o TikTok ou enfrentará a proibição das lojas de aplicativos de distribuir o aplicativo nos EUA. Terça-feira, e faz parte de uma legislação mais ampla, incluindo ajuda militar a Israel e à Ucrânia.

“Não cometa erros. Isto é uma proibição. Uma proibição do TikTok e uma proibição de você e da SUA voz”, disse o CEO da TikTok, Shou Zi Chew, em um twitter.com/TikTokPolicy/status/1783148312914268213" rel="noopener">vídeo postado no aplicativo e em outras plataformas de mídia social. “Os políticos podem dizer o contrário, mas não se confunda. Muitos dos que patrocinaram o projeto de lei admitem que a proibição do TikTok é o seu objetivo final… Na verdade, é irónico porque a liberdade de expressão no TikTok reflete os mesmos valores americanos que fazem dos Estados Unidos um farol de liberdade. O TikTok oferece aos americanos comuns uma maneira poderosa de serem vistos e ouvidos, e é por isso que tantas pessoas fizeram do TikTok uma parte de suas vidas diárias”, acrescentou.

Esta não é a primeira vez que o governo dos EUA tenta banir o TikTok, algo que vários outros países já implementaram.

A TikTok está sediada em Los Angeles e Cingapura, mas é propriedade da gigante chinesa de tecnologia ByteDance. Autoridades dos EUA alertaram que o aplicativo poderia ser aproveitado para promover os interesses de uma “entidade preocupante”.

Em 2020, o ex-presidente Donald Trump emitiu uma ordem executiva para proibir as operações do TikTok no país, incluindo um prazo para a ByteDance alienar suas operações nos EUA. Trump também tentou proibir novos downloads do TikTok nos EUA e barrou transações com a ByteDance após uma data específica.

Os juízes federais emitiram liminares para bloquear temporariamente a proibição de Trump enquanto as contestações legais prosseguiam, citando preocupações sobre a violação dos direitos da Primeira Emenda e a falta de evidências suficientes que demonstrassem que o TikTok postou uma ameaça à segurança nacional.

Depois que Trump deixou o cargo, a administração Biden pegou o bastão anti-TikTok. Hoje, os mesmos fundamentos fundamentais estão em jogo. Então porque é que o Congresso e a Casa Branca pensam que o resultado será diferente?

A TikTok não respondeu à investigação do TechCrunch sobre se havia entrado com uma contestação em um tribunal distrital, mas sabemos que o fará porque tanto Chew quanto a empresa afirmaram isso.

Quando a empresa chega a um juiz, quais são as chances de sucesso?

O argumento “inconstitucional” do TikTok contra a proibição

“À luz do fato de que a tentativa da administração Trump em 2020 de forçar a ByteDance a vender o TikTok ou enfrentar uma proibição foi contestada com base na Primeira Emenda e foi rejeitada como uma 'regulamentação indireta inadmissível de materiais informativos e comunicações pessoais', juntamente com a decisão de dezembro passado ordem do tribunal federal proibindo a aplicação da lei de Montana que buscava impor uma proibição estadual do TikTok como uma 'provável' violação da Primeira Emenda, acredito que esta última legislação sofre da mesma enfermidade fundamental”, disse Douglas E. Mirell, sócio da Greenberg Glusker, ao TechCrunch .

Em outras palavras, tanto o TikTok como empresa quanto seus usuários têm direitos da Primeira Emenda, que podem ser banidos.

Em maio de 2023, o governador de Montana, Greg Gianforte, sancionou um projeto de lei que proibiria o TikTok no estado, dizendo que protegeria os dados pessoais e privados dos habitantes de Montana do Partido Comunista Chinês. A TikTok então processou o estado por causa da lei, argumentando que ela violava a Constituição e que o estado estava exagerando ao legislar sobre questões de segurança nacional. O caso ainda está em andamento e a proibição foi bloqueada enquanto o processo avança.

Cinco criadores do TikTok processaram Montana separadamente, argumentando que a proibição violava seus direitos da Primeira Emenda, e venceram. Esta decisão impediu assim a entrada em vigor da lei de Montana e essencialmente interrompeu a proibição. Um juiz federal dos EUA alegou que a proibição era um excesso do poder estatal e também inconstitucional, provavelmente uma violação da Primeira Emenda. Essa decisão abriu um precedente para casos futuros.

O desafio da TikTok a este último projeto de lei federal provavelmente apontará para essa decisão judicial, bem como para as liminares às ordens executivas de Trump, como precedente para explicar por que essa proibição deveria ser revertida.

A TikTok também pode argumentar que uma proibição afetaria pequenas e médias empresas que usam a plataforma para ganhar a vida. No início deste mês, a TikTok divulgou um relatório de impacto econômico que afirma que a plataforma gerou US$ 14,7 bilhões para pequenas e médias empresas no ano passado, em antecipação a uma proibição e à necessidade de argumentos contra ela.

A ameaça à “segurança nacional”

Mirell diz que os tribunais dão deferência às alegações do governo sobre as entidades serem uma ameaça à segurança nacional.

No entanto, o caso Pentagon Papers de 1971, no qual o Supremo Tribunal confirmou o direito de publicar um estudo confidencial do Departamento de Defesa sobre a Guerra do Vietname, estabelece um padrão excepcionalmente elevado para superar a liberdade de expressão e as protecções da imprensa.

“Neste caso, o fracasso do Congresso em identificar uma ameaça específica à segurança nacional representada pelo TikTok apenas agrava a dificuldade de estabelecer um interesse governamental substancial, muito menos convincente, em qualquer proibição potencial”, disse Mirell.

No entanto, há motivos para preocupação de que o firewall entre o TikTok nos EUA e sua empresa-mãe na China não seja tão forte quanto parece.

Em junho de 2022, um relatório do BuzzFeed News descobriu que os dados dos EUA foram acessados ​​repetidamente por funcionários na China, citando gravações de 80 reuniões internas do TikTok. Também houve relatos no passado de equipes sediadas em Pequim ordenando aos funcionários do TikTok nos EUA que restringissem vídeos em sua plataforma ou que o TikTok disse a seus moderadores para censurar vídeos que mencionassem coisas como a Praça Tiananmen, a independência do Tibete ou o grupo religioso proibido, Falun Gong.

Em 2020, também houve relatos de que os moderadores do TikTok foram instruídos a censurar o discurso político e suprimir postagens de “usuários indesejáveis” – os pouco atraentes, os pobres e os deficientes – o que mostra que a empresa não tem medo de manipular o algoritmo para seus próprios fins.

A TikTok rejeitou amplamente essas acusações, mas após a reportagem do BuzzFeed, a empresa disse que transferiria todo o tráfego dos EUA para o serviço de infraestrutura em nuvem da Oracle para manter a privacidade dos dados dos usuários dos EUA. Esse acordo, parte de uma operação maior chamada “Projeto Texas”, tem como foco promover a separação das operações da TikTok nos EUA da China e empregar uma empresa externa para supervisionar seus algoritmos. Em suas declarações em resposta à assinatura da proibição do TikTok por Biden, a empresa apontou os bilhões de dólares investidos para proteger os dados dos usuários e manter a plataforma livre de manipulação externa como resultado do Projeto Texas e outros esforços.

Yaqiu Wang, diretor de pesquisa para a China do grupo de defesa política Freedom House, acredita que a questão da privacidade de dados é real.

“Há uma questão estrutural que muitas pessoas que não trabalham na China não entendem, que é que, em virtude de ser uma empresa chinesa – qualquer empresa chinesa, seja pública ou privada – você tem que responder ao Governo chinês”, disse Wang ao TechCrunch, citando o histórico do governo chinês em alavancar empresas privadas para fins políticos. “O sistema político dita isso. Então [the data privacy issue] é uma preocupação.”

“A outra é a possibilidade de o governo chinês promover propaganda ou suprimir conteúdos de que não gosta e basicamente manipular o conteúdo visto pelos americanos”, continuou ela.

Wang disse que atualmente não há informações sistêmicas suficientes para provar que o governo chinês fez isso em relação à política dos EUA, mas a ameaça ainda existe.

“As empresas chinesas estão em dívida com o governo chinês, que tem absolutamente uma agenda para minar a liberdade em todo o mundo”, disse Wang. Ela observou que, embora a China não pareça ter hoje uma agenda específica para suprimir conteúdos ou promover propaganda nos EUA, as tensões entre os dois países continuam a aumentar. Se um conflito futuro chegar ao auge, a China poderia “realmente aproveitar o TikTok de uma forma que não está fazendo agora”.

É claro que as empresas americanas também têm estado no centro das tentativas de entidades estrangeiras para minar os processos democráticos. Basta olhar para o escândalo Cambridge Analytica e a utilização pela Rússia de anúncios políticos no Facebook para influenciar as eleições presidenciais de 2016, como exemplo de grande visibilidade.

É por isso que Wang diz que mais importante do que a proibição do TikTok é uma lei abrangente de privacidade de dados que proteja os dados do usuário de serem explorados e violados por todas as empresas.

“Quero dizer, se a China quiser dados do Facebook hoje, basta comprá-los no mercado”, ressalta Wang.

As chances do TikTok no tribunal não são claras

O governo tem um caso difícil de provar e não é uma decisão segura de uma forma ou de outra. Se o precedente estabelecido por decisões judiciais anteriores for aplicado no caso futuro da TikTok, a empresa não terá nada com que se preocupar. Afinal, como especulou Mirell, a proibição do TikTok parece ter sido adicionada como um adoçante necessário para aprovar um projeto de lei maior que aprovaria a ajuda a Israel e à Ucrânia. No entanto, a atual administração também pode simplesmente ter discordado da forma como os tribunais decidiram limitar o TikTok no passado e querer contestar isso.

“Quando este caso for a tribunal, o Governo (ou seja, o Departamento de Justiça) terá, em última análise, de provar que o TikTok representa uma ameaça iminente à segurança nacional do país e que não existem outras alternativas viáveis ​​para proteger esse interesse de segurança nacional a não ser o desinvestimento/proibição exigido nesta legislação”, disse Mirell ao TechCrunch em um e-mail de acompanhamento.

“Por sua vez, o TikTok afirmará que seus próprios direitos (e talvez os de seus usuários) da Primeira Emenda estão em jogo, contestará todas as alegações de que a plataforma representa qualquer risco à segurança nacional e argumentará que os esforços já empreendidos tanto pelo governo (por exemplo, através da proibição do uso do TikTok em todos os dispositivos do governo federal) e pelo próprio TikTok (por exemplo, através da sua iniciativa 'Projeto Texas') mitigaram efetivamente qualquer ameaça significativa à segurança nacional”, explicou ele.

Em dezembro de 2022, Biden assinou um projeto de lei proibindo o uso do TikTok em dispositivos do governo federal. O Congresso também está considerando um projeto de lei denominado Lei Restritiva, que dá ao governo federal mais autoridade para lidar com os riscos representados por plataformas tecnológicas de propriedade estrangeira.

“Se o Congresso não pensasse isso [Project Texas] fosse suficiente, eles poderiam elaborar e considerar legislação para melhorar essa proteção”, disse Mirell. “Há muitas maneiras de lidar com questões de segurança de dados e possíveis influências, muito antes do desinvestimento, muito menos da proibição.”



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